Законодательная база Российской Федерации

ПИСЬМО ГТК РФ от 11.02.97 N 11-01/526 "О НАПРАВЛЕНИИ МЕТОДИЧЕСКОГО ПОСОБИЯ"

Как уже отмечалось, важной гарантией осуществления права на защиту является положение закона об обязательном участии защитника. В п. п. 2 - 5 ч. 1 и ч. 2 ст. 49 УПК предусматривается обязательное участие защитника при производстве дознания и предварительного следствия по делам: несовершеннолетних; немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту; лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство; лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь. В разделе восьмом УПК регламентируется производство по применению принудительных мер медицинского характера, предусматривающее обязательное участие на предварительном следствии защитника по делам лиц, совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости, а также лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступления (ч. 1 ст. 404; ч. 1 ст. 405).

Особенности предварительного следствия по делам несовершеннолетних, в том числе участия защитника по таким делам, подробно отражены в методической литературе <*>; специфика участия защитника по делам лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство, связана лишь с фигурой переводчика и не требует большого числа дополнительных разъяснений; а участие защитника в предварительном следствии по делам лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь, происходит по общим правилам. Поэтому указанные случаи не нуждаются в дополнительном освещении в рамках данной главы.

<*> См., например: Каневский Л.Л. Организация расследования и тактика следственных действий по делам несовершеннолетних. - Уфа, 1978; Васильев В.Л. и др. Особенности расследования преступлений несовершеннолетних. - Л., 1980; Асташенков В.Г. и др. Возбуждение и предварительное расследование дел о преступлениях несовершеннолетних. - Волгоград, 1982.

Обязательное же участие защитника по делам лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков либо душевного заболевания, приведшего к невменяемости, не могут сами осуществлять свое право на защиту, имеет определенные особенности в разрешении следователем связанных с этим процессуальных, организационных и тактических вопросов, не нашедших однозначного освещения в литературе. Часть из них будет рассмотрена ниже.

Общим для этих случаев является то, что речь идет о лицах с физическими и психическими расстройствами, в силу которых их способность к реализации своего права на защиту существенно нарушена или отсутствует вообще. Данное обстоятельство позволяет рассмотреть эти два случая обязательного участия защитника как однородные, так как в процессе расследования следователь имеет дело с лицом (подозреваемым, обвиняемым), относительно состояния здоровья которого у него возникают сомнения, что требует проверки этого сомнения процессуальным путем.

Основанием обязательного участия защитника на предварительном следствии <*> в порядке п. 3 ч. 1 ст. 49 УПК является наличие у лица физического или психического недостатка, удостоверенное документом, приобщенным к уголовному делу, либо протоколом освидетельствования, проведенного с участием врача - специалиста, или заключением эксперта.

<*> В соответствии с ч. 2 ст. 126 УПК по всем делам о преступлениях, совершенных лицами, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту, обязательно производство предварительного следствия.

Из числа физических недостатков, служащих безусловным основанием обязательного участия защитника, законодатель прямо называет немоту, глухоту и слепоту. Это обусловлено тем, что указанные недостатки во всяком случае существенно ограничивают способность лица самостоятельно осуществлять свое право на защиту вследствие ограничения у него возможности воспринимать, запоминать, оценивать и воспроизводить происходящее, общаться с другими участниками процесса, представлять доказательства и участвовать в их исследовании. Следователю необходимо учитывать и некоторые психологические особенности личности немых, глухих и слепых, обусловленные их недугом.

Иные явно выраженные физические недостатки, такие как дефекты речи, создающие трудности в установлении контактов с окружающими и изложении своих мыслей, отсутствие руки или ноги, уродство, хроническое соматическое заболевание, затрудняющее лицу реализацию предоставленных законом прав, также служат основанием обязательного участия защитника.

Представляется, что даже если физический недостаток и степень его выраженности очевидны для следователя, наличие его должно быть определенным образом удостоверено и отражено в материалах дела. Поэтому при наличии медицинских документов (выписки из истории болезни, заключения ВТЭК, членского билета общества слепых или глухих), их подлинники или копии следует приобщить к уголовному делу. Если же документы отсутствуют, физический недостаток, как правило, может быть зафиксирован в протоколе освидетельствования, проведенного с участием врача - специалиста в соответствующей области, или в более сложном случае, когда недостаток не выражен явно, в заключении эксперта - медика или психолога (в тех случаях, когда выявлению подлежат психологические особенности лица, таким недостатком обусловленные).

Участие защитника на предварительном следствии обязательно и в случае наличия психических недостатков лиц, в силу которых они не могут осуществлять свое право на защиту в случае их невменяемости, лишающих возможности отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими.

Следователь, не обладая специальными познаниями в области психиатрии, а часто и достаточным опытом следственной работы, не может самостоятельно диагностировать психическую патологию у лица, являющегося подозреваемым или обвиняемым по делу, но ему необходимо иметь представление об основных признаках психических расстройств, имеющих уголовно-правовое и уголовно-процессуальное значение.

Так, если невменяемость лица устанавливается в отношении конкретных, часто единичных, кратковременных действий, то признаки наличия у него психических недостатков, не дающих ему возможности самостоятельно осуществлять свое право на защиту, означают неспособность к более или менее длительной психической деятельности, сложной по содержанию, связанной с эмоциональным напряжением. Поэтому признание подозреваемого (либо обвиняемого) вменяемым не означает, что он всегда способен самостоятельно осуществлять свое право на защиту <*>.

<*> См. Коченов М., Кульчицкий Б. Определение способности самостоятельно осуществлять свое право на защиту / Соц. законность. - 1978. - N 5. - С. 68 - 69.

В основе данных понятий лежат медицинские критерии, позволяющие отнести к психическим недостаткам, препятствующим лицу самостоятельно осуществлять свое право на защиту, также психические расстройства, которые не лишают лицо возможности отдавать себе отчет в своих действиях и руководить ими, но ограничивают его способность правильно воспринимать, осмысливать и запоминать обстоятельства, а значит, полноценно осуществлять право на защиту и самостоятельно использовать предоставленные для этого законом средства.

Человек, который обладает психическими недостатками, сознавая, например, общественную опасность своего деяния, его противоправность и наказуемость, вместе с тем не всегда способен четко уяснить, например: почему его действия квалифицированы по такой-то статье Уголовного кодекса, а не по другой; почему данные обстоятельства отнесены к отягчающим ответственность; или же, желая возбудить ходатайство, он не в состоянии сформулировать его, выделить в нем главное <*>.

<*> См. Боброва И., Метелица Ю., Шишков С. О критериях оценки психических недостатков, препятствующих обвиняемому осуществить право на защиту / Соц. законность. - 1983. - N 11. - С. 47 - 49.

Психические недостатки могут быть обусловлены прежде всего любыми психическими заболеваниями. К ним относятся аномалии психического развития, вызванные врожденными дефектами центральной нервной системы, органическими поражениями мозга или их остаточными явлениями. Они могут быть производными от физических недостатков, обусловленными, например, слабым развитием зрения или слуха. Психические недостатки могут появиться в результате возрастных изменений у пожилых лиц, а также возникнуть у хронических алкоголиков. Однако и отсутствие психического заболевания не исключает в принципе психических недостатков, таких как быстрая утомляемость, расстройство внимания, слабость запоминания.

Получение следователем информации, свидетельствующей о наличии у подозреваемого (обвиняемого) психических недостатков, не исключающих вменяемости, однако препятствующих ему самому осуществлять свое право на защиту, а также признание лица невменяемым являются основанием для решения вопроса об обязательном допуске защитника к участию в деле.

Думается, правы те авторы, которые полагают, что необязательно, чтобы имеющиеся у лица психические недостатки полностью лишали его возможности осуществлять свое право на защиту. Иными словами, не только достоверный, но и вероятный вывод о затруднениях указанных лиц в осуществлении защиты в силу психических недостатков обусловливает обязательное участие защитника <*>.

<*> Ширшов М., Мотовиловкер Я. Психический недостаток обвиняемого как условие обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве / Сов. юстиция. - 1983. - N 2. - С. 26.

Беседы со следователями свидетельствуют о том, что эта позиция разделяется и практиками.

Основанием обязательного участия защитника на предварительном следствии по делам лиц, имеющих психические недостатки, на которое следователю необходимо сослаться в постановлении об обязательном участии защитника в деле, могут служить следующие документы: справка о том, что лицо состоит на учете в психоневрологическом диспансере; заключение ВТЭК, из которого следует, что лицо является инвалидом любой группы, установленной по поводу психического заболевания или психических недостатков, обусловленных дефектами зрения, речи; выписка из истории болезни, из иного медицинского документа, свидетельствующего, что лицо страдает любым психическим заболеванием, или у него были органические поражения головного мозга, или является хроническим алкоголиком; заключение врача - психиатра о наличии у лица расстройства психической деятельности.

Если же доказательства такого рода отсутствуют, но у следователя имеются основания предполагать, что психические недостатки у подозреваемого (обвиняемого) имеются (например, жалобы самого лица, подтвержденные свидетельскими показаниями, на быструю утомляемость, расстройство внимания, слабость запоминания и др.), то следует назначить амбулаторную комплексную психолого-психиатрическую экспертизу или, если ее проведение невозможно, судебно-психиатрическую. На разрешение экспертов нужно поставить следующие вопросы: 1) есть ли у подозреваемого (обвиняемого) психические недостатки, препятствующие полноценному осуществлению познавательной деятельности; 2) ограничивают ли особенности психики подозреваемого (обвиняемого) его возможности в осуществлении действий, связанных с осуществлением своего права на защиту <*>.

<*> Коченов М., Кульчицкий Б. Указ. соч., - с. 69.

Положительное заключение экспертов явится основанием обязательного участия защитника на предварительном следствии.

Невменяемость либо неспособность лица к моменту производства по делу отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими может считаться установленной только тогда, когда в совокупности доказательств, ее подтверждающих, имеется соответствующее заключение судебно-психиатрической экспертизы. Это вытекает из п. 2 ст. 79 УПК, который предусматривает обязательное проведение экспертизы для определения психического состояния обвиняемого или подозреваемого в тех случаях, когда возникает сомнение по поводу их вменяемости или способности к моменту производства по делу отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими.

Для следователя безусловным основанием обязательного назначения судебно-психиатрической экспертизы могут служить следующие обстоятельства: данные из историй болезни, амбулаторных карт, медицинских справок и заключений о том, что в период обследования у лица была выявлена та или иная психическая патология; сведения из объяснений близких родственников, показаний других обвиняемых, свидетелей, потерпевших о неадекватных ситуации поступках лица, его непонятных высказываниях, странном поведении, жалобах на необычные ощущения, переживания; особенности поведения и характер высказываний лица, наблюдаемые самим следователем. <*> Отклонения в поведении могут наблюдаться при нахождении обвиняемого в местах содержания под стражей.

<*> См. Боброва И., Метелица Ю., Шишков С. Основания назначения судебно-психиатрической экспертизы по уголовным делам / Соц. законность. - 1986. - N 2. - С. 46 - 48.

Следует подчеркнуть, что судебно-психиатрическая экспертиза с целью установления способности подозреваемого, обвиняемого самостоятельно осуществить свое право на защиту не может подменить экспертизу с целью установления его вменяемости, и наоборот. Поэтому, назначая судебно-психиатрическую экспертизу, целесообразно в постановлении о ее назначении одновременно поставить все интересующие следователя вопросы.

Таким образом, основанием обязательного участия защитника на предварительном следствии по делам лиц, совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости, а также лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступления, является заключение судебно-психиатрической экспертизы, подтверждающее это состояние лица.

Однако следует ли считать основанием обязательного участия защитника только заключение экспертизы о признании лица невменяемым? Полагаем, что анализ ст. 405 УПК дает возможность расширить перечень таких оснований. Ведь в ч. 2 данной статьи речь идет о допуске защитника к участию в деле с момента "установления факта душевного заболевания лица, совершившего общественно опасное деяние", то есть наличия самого психического заболевания, а не способности лица отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими в силу этого заболевания в момент совершения преступления. Представляется, что об установлении такого факта можно говорить при наличии в уголовном деле выписок из медицинских документов об имеющейся у лица определенной психической патологии. Одновременно эти документы служат безусловным основанием назначения судебно-психиатрической экспертизы для решения вопроса о вменяемости.

Следовательно, основанием обязательного участия защитника на предварительном следствии по делам об общественно опасных деяниях невменяемых, помимо заключения экспертизы, служат выписки из историй болезни, амбулаторных карт, медицинских заключений об имевшейся у лица на период обследования психической патологии, на которые следователь должен сослаться, мотивируя свое решение об обязательном участии защитника.

С рассмотрением вопросов об установлении наличия у лица психических недостатков или невменяемости логически связан вопрос об основании для принятия следователем процессуального решения о составлении протокола в порядке ч. 4 ст. 404 УПК о невозможности в силу психического состояния производить следственные действия с участием лица, совершившего общественно опасное деяние.

Результаты опубликованных исследований позволяют говорить о том, что на практике такие протоколы составляются следователями чрезвычайно редко. Содержание протокола ограничивается указанием на то, что поскольку лицо заключением экспертов признано невменяемым, его участие в следственных действиях признается невозможным, между тем как это не всегда однозначно вытекает из экспертного исследования <*>.

<*> См. Никандров В.И. Производство по применению принудительных мер медицинского характера и права личности / Сов. гос-во и право. - 1989. - N 12. - С. 72 - 73.

Анализ закона позволяет сделать вывод о том, что протокол может быть составлен следователем не только после получения заключения судебно-психиатрической экспертизы о признании лица невменяемым, но и до ее проведения, например, в случае заболевания лица душевной болезнью после совершения преступления. Более того, можно предположить, что у подозреваемого (обвиняемого) возможно кратковременное расстройство психической деятельности, прекратившееся еще до проведения экспертизы, которое также может исключать на какой-то период возможность его участия в следственных действиях, что также требует составления протокола.

Из содержания ч. 4 ст. 404 УПК не ясно, что является основанием для принятия следователем решения о составлении данного протокола. Представляется, что здесь допустима аналогия с ч. 2 ст. 231 УПК, в которой речь идет о том, что в случае удостоверенного врачом тяжкого заболевания обвиняемого, исключающего возможность его участия в судебном заседании, судья выносит постановление о приостановлении производства по делу впредь до выздоровления обвиняемого. Как видим, в этом случае вопрос об участии обвиняемого в судебном заседании в связи с его заболеванием отнесен к компетенции врача, а не юриста. Последний принимает решение о приостановлении производства по делу, основываясь на заключении специалиста - медика.

Думается, что и в нашем случае решение вопроса может быть аналогичным: если лицо находится на лечении в психиатрической больнице, врач - психиатр вправе дать заключение о возможности участия лица в производстве следственных действий с учетом его состояния. Если же лицо не госпитализировано, но состоит на учете в психоневрологическом диспансере, то такое заключение может дать врач диспансера, наблюдающий его. Заключение может быть дано и иным врачом - психиатром после осмотра лица.

Представляется, что независимо от содержания такого заключения, при последующем назначении судебно-психиатрической экспертизы этот вопрос необходимо включить в число вопросов, которые ставятся перед экспертами. При этом следует подчеркнуть, что лишение возможности лица, признанного невменяемым, в тех случаях, когда это возможно, участвовать в производстве по делу наносит вред качеству расследования и нарушает право на защиту данного лица.

Таким образом, в мотивировочной части протокола, составленного следователем в порядке ч. 4 ст. 404 УПК, необходимо сослаться на заключение врача - психиатра либо на заключение судебно-психиатрической экспертизы по данному вопросу.

Рассматривая вопрос о моменте допуска защитника для обязательного его участия при производстве предварительного следствия по делам лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту, необходимо отметить наличие для этого следующих двух условий. Во-первых, должно быть установлено наличие у лица физического или психического недостатка. Во-вторых, должен наступить один из трех, предусмотренных законом, моментов допуска защитника к участию в деле: объявление лицу протокола задержания либо объявление ему постановления о заключении под стражу или предъявление обвинения (ч. ч. 1 и 2 ст. 49; ст. 47 УПК).

Как видим, момент вступления в дело в этом случае определяется общим положением закона. Следует лишь подчеркнуть, что обязательное участие защитника в деле с наступлением одного из указанных моментов неразрывно связано с установлением следователем к этому времени наличия у него физического или психического недостатка.

Следует уяснить, на каком этапе расследования следователю необходимо принять меры к установлению факта наличия или отсутствия оснований участия защитника на предварительном следствии. Как представляется, он должен это делать только тогда, когда в процессе расследования возникает повод к установлению данных обстоятельств. Другими словами, когда следователь располагает такими фактическими данными, которые либо уже сами по себе свидетельствуют о наличии у лица физических или психических недостатков, либо требуют своей проверки в ходе расследования.

Так, по закону в случае задержания подозреваемого, который в силу своих физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществить право на защиту, защитник обязательно вступает в дело с момента объявления подозреваемому протокола задержания, которое производится не позднее 24 часов с момента задержания <*>.

<*> Это следует из анализа ч. 2 ст. 47 УПК, в которой речь идет о 24 часах с момента задержания, в течение которых подозреваемый должен быть обеспечен защитником.

Представляется, что если к моменту задержания подозреваемого следователь располагал сведениями о возможных у него психических отклонениях, ему следует немедленно проверить это обстоятельство с тем, чтобы в течение 24 часов после составления протокола задержания обеспечить подозреваемого защитником, который бы мог присутствовать при объявлении протокола подозреваемому.

Если же возникает ситуация, когда подозреваемый задерживается по основаниям, предусмотренным в ст. 122 УПК, непосредственно после совершения преступления, и следователь иными данными об этом лице не располагает, а сам подозреваемый на заданный ему об этом вопрос о своем психическом состоянии не заявляет и о приглашении защитника не ходатайствует (таким образом, основание обязательного участия защитника в деле на этот момент отсутствует), то право его на защиту не нарушается. Однако, если уже после первого допроса задержанного, проведенного без участия защитника, следователь будет располагать сведениями о наличии у лица психических аномалий, ему следует немедленно проверить это обстоятельство и, в случае его подтверждения, допустить защитника к участию в деле в течение срока задержания, проведя с его участием повторный допрос задержанного.

Однако применительно к душевной болезни лица, подтвержденной соответствующим медицинским документом, следователь должен принять решение об обязательном участии защитника на самом раннем этапе расследования, что служит гарантией обеспечения права на защиту такого лица, совершившего общественно опасное деяние в состоянии невменяемости. Это означает, что если уже в стадии возбуждения уголовного дела имеются документы о психическом заболевании лица, а также данные о том, что именно это лицо совершило общественно опасное деяние, по поводу которого возбуждается уголовное дело, следователю необходимо принять решение об обязательном участии защитника с момента возбуждения уголовного дела <*>.

<*> В этом вопросе мы разделяем позицию Т.А. Михайловой. (См. Михайлова Т.А. Производство по применению принудительных мер медицинского характера. - М., 1987. - С. 22.)

Речь также может идти и о проверке версии о совершении преступления душевнобольным в состоянии невменяемости, выдвинутой исходя из особенностей способа совершения противоправного деяния. Установление в ходе проверки такой версии конкретного лица, страдающего психическим заболеванием, но еще не поставленного следователем в положение подозреваемого в порядке ст. 52 УПК, тем не менее требует, на наш взгляд, принятия решения об обязательном участии защитника с момента подтверждения факта душевного заболевания этого лица (документами, свидетельскими показаниями).

В целом же следует согласиться с тем, что защитник душевнобольного должен быть допущен к участию в деле не позднее вынесения следователем постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы для решения вопроса о вменяемости этого лица в момент совершения преступления <*>.

<*> Ларин А.М. Указ. соч., С. 41; Бойков А. К проекту УПК Российской Федерации / Законность. - 1922. - N 2. - С. 11 - 12.

Таким образом, для вступления защитника в дело при производстве предварительного следствия по делам лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту, необходимо совпадение двух условий: основания для такого участия (им является установление следователем наличия у подозреваемого, обвиняемого физического или психического недостатка) и момента, точнее наступления одного из трех моментов допуска защитника к участию в деле (объявления протокола задержания либо объявления постановления о заключении под стражу или предъявления обвинения).

При этом можно предположить наличие такой ситуации, когда следователь собрал необходимые данные, свидетельствующие о наличии у "заподозренного" психических недостатков, однако данное лицо, не будучи ни подозреваемым, ни обвиняемым не вправе иметь защитника. Как мы видели, возможна и ситуация, когда к моменту задержания следователь не располагает еще сведениями о наличии у подозреваемого психических недостатков и, следовательно, не видит обязательной необходимости допуска защитника с момента объявления протокола задержания.

В то же время, если речь идет о вступлении защитника в производство предварительного следствия по делам лиц, совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости, а также лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступления, то уже сам момент установления следователем факта душевного заболевания лица, о котором имеются данные, указывающие на него, как на совершившее такое деяние, служит основанием допуска защитника к участию в деле именно с данного момента. В этом случае основание и момент вступления защитника в дело по времени совпадают, так как время установления основания и будет моментом вступления защитника в дело.

Поэтому, если установленные следователем обстоятельства свидетельствуют о наличии у такого лица психического заболевания, защитник должен быть допущен к участию в деле с момента их установления (например, со дня получения следователем выписки из истории болезни из психоневрологического диспансера, по которой следует, что интересующее следователя лицо страдает психическим заболеванием).

Определяя в каждом конкретном случае наличие у лица физического или психического недостатка либо душевного заболевания и наступление момента, с которого защитник такого лица может быть допущен к участию в деле, следователь принимает процессуальное решение о признании обязательным участие защитника и моменте допуска его к участию в деле либо об отсутствии основания для такого участия. Представляется, что в этих случаях ему необходимо вынести мотивированное постановление об обязательном участии защитника либо об отсутствии основания обязательного участия защитника.

В постановлении следует сослаться на те доказательства, которыми к моменту вынесения постановления располагает следователь, свидетельствующие о наличии у лица физического или психического недостатка либо подтверждающие имеющееся у него психическое заболевание. Вывод следователя о признании обязательным участие защитника и указание момента его вступления в дело должен сопровождаться ссылкой на п. 3 ч. 1 и ч. 2 ст. 49 и ч. 1 ст. 47 либо на ст. 405 УПК.

Если же следователь выносит постановление об отсутствии основания обязательного участия защитника, ему следует указать, почему он отвергает одни доказательства (например, свидетельские показания) и основывается на других (в частности, на уведомлении из психоневрологического диспансера по месту прописки лица о том, что данное лицо на учете не состоит).

С постановлением необходимо ознакомить подозреваемого (обвиняемого) и его законного представителя, разъяснив им, в случае отрицательного решения, право пригласить адвоката по соглашению.

Вынесение мотивированного постановления даст возможность проверить его законность и обоснованность как в порядке прокурорского надзора, так и в порядке судебного контроля.

Конституция РФ (ст. 48) декларирует положение о том, что "каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи". В случаях, предусмотренных законом, "юридическая помощь оказывается бесплатно". Особенно важное значение приобретает обеспечение этого положения в уголовном процессе, и в частности, по делам лиц, имеющих физические или психические недостатки либо совершивших общественно опасное деяние в состоянии невменяемости или заболевших душевной болезнью после совершения преступления, так как в этих случаях речь идет о гражданах, которые не могут сами осуществлять свое право на защиту и, как правило, являются малоимущими или находятся за чертой бедности. Хотя таких дел немного <*>, недостатки расследования проявляются в них особенно выпукло в силу вынужденной пассивности подозреваемых, обвиняемых и лиц, совершивших общественно опасное деяние в состоянии невменяемости <**>. Поэтому большую роль в реализации ими своего права на защиту должны играть квалифицированные адвокаты и законные представители этих лиц.

<*> В 1993 году в России следователями прокуратуры было направлено прокурорам 926 дел с постановлением о направлении дела в суд для решения вопроса о применении принудительных мер медицинского характера.

<**> Достоверность этого положения подтверждается опубликованными данными конкретных исследований. См. Никандров В.И. Указ. соч., с. 76; Колмаков П.А. Права и обязанности лица, нуждающегося в применении принудительных мер медицинского характера / Правоведение. - 1985. - N 3. - С. 89 - 93.

По рассматриваемым категориям дел, когда участие защитника на предварительном следствии обязательно в силу закона, следователь должен обеспечить подозреваемому, обвиняемому и лицу, совершившему общественно опасное деяние в состоянии невменяемости, возможность защищаться установленными законом средствами и способами (ч. 2 ст. 19 УПК).

Поэтому он обязан обеспечить участие защитника в деле с момента, указанного им в постановлении об обязательном участии защитника.

Реальное обеспечение права подозреваемого (обвиняемого) на защиту предполагает в первую очередь создание следователем возможности для этого лица пользоваться услугами конкретного, избранного им или по его поручению защитника. Поэтому следователь не в праве отказать в допуске приглашенного защитника в связи с тем, что он уже направил уведомление в юридическую консультацию о выделении защитника по назначению. Несоблюдение права подозреваемого, обвиняемого пригласить защитника по своему усмотрению является существенным нарушением уголовно-процессуального закона (п. 4 ч. 1 ст. 345 УПК). Из этого вытекает обязанность следователя разъяснить подозреваемому (обвиняемому), его законному представителю право пригласить защитника или ходатайствовать о его назначении (ч. 3 ст. 49 УПК).

Представляется, что в случае задержания лица в порядке ст. 122 УПК и решения следователем вопроса об обязательном участии защитника в силу невозможности осуществления самим лицом права на защиту вследствие физического или психического недостатка следователь до предъявления протокола задержания или одновременно с ним знакомит подозреваемого с постановлением об обязательном участии защитника и разъясняет лицу содержание его права на защиту. Кроме этого, следует, не полагаясь на лицо, имеющее физический или психический недостаток, пригласить его законного представителя (п. 8 ст. 34 УПК) или близкого родственника (п. 9 ст. 34 УПК) и также разъяснить это право.

В случае выявления у лица психического расстройства к иному, предусмотренному законом моменту вступления защитника в дело, следователю следует поступить аналогичным образом.

В случаях же задержания подозреваемого или применения к нему меры пресечения заключение под стражу в тех случаях, когда: лицо лишено возможности обеспечить участие защитника, а на приглашение защитника законным представителем или другими лицами, которые могли бы взять на себя заботу о приглашении адвоката, подозреваемый согласия не дает; или эти лица отказываются приглашать защитника для подозреваемого, а ходатайствуют о его назначении;- либо таких лиц нет, наконец, если сам подозреваемый ходатайствует о назначении защитника - следователь обеспечивает участие в деле защитника через юридическую консультацию. Кроме этих случаев, назначение защитника допустимо при невозможности явки избранного подозреваемым защитника в течение 24 часов с момента задержания или заключения под стражу (ч. 2 ст. 47 УПК).

С этой целью следователь направляет заведующему юридической консультацией краткое уведомление о выделении адвоката с указанием места и времени его явки для вступления в дело и копию постановления об обязательном участии защитника, которое поставит в известность заведующего юридической консультацией об основании выделения адвоката по назначению. В этом случае расходы по оплате труда защитника относятся на счет государственного бюджета, то есть для подзащитного его участие является бесплатным (ч. 8 ст. 47 УПК).

Однако при направлении уведомления следователю необходимо иметь ввиду, что, хотя выделение адвоката юридической консультацией должно происходить в течение 24 часов с момента его получения (ч. 7 ст. 47), на практике эта процедура обычно затягивается в силу как объективных, так и субъективных причин.

Так, по имеющимся данным, полученным в результате обобщения следственной практики, проведенного прокуратурой Москвы, в 1992 году имели место случаи, когда юридические консультации отказывали в выделении адвокатов по назначению в выходные и праздничные дни, а также требовали от следователя поступления уведомления за 3 - 5 дней до необходимости вступления защитника в дело по мотивам перегруженности адвокатов. Кроме того, адвокаты под разными предлогами отказывались участвовать в производстве предварительного следствия в порядке ст. 49 УПК РФ до заключения соглашения, в частности, выезжать в психиатрические больницы для производства следственных действий с лицами, совершившими общественно опасное деяние в состоянии невменяемости либо заболевшими душевной болезнью после совершения преступления.

Вопрос о замене защитника по делам лиц с физическими или психическими недостатками либо совершивших общественно опасное деяние в состоянии невменяемости или заболевших душевной болезнью после совершения преступления возникает главным образом в случаях, когда соглашение с юридической консультацией на ведение дела определенным защитником заключено родственниками подозреваемого (обвиняемого), а он просит о приглашении другого адвоката либо когда позиция защитника по делу не удовлетворяет лицо, являющееся подозреваемым или обвиняемым.

Отказ от защитника может быть двух видов: отказ от данного защитника и отказ от защитника вообще <*>. В соответствии с ч. 2 ст. 50 УПК отказ от защитника лица, которое в силу физических или психических недостатков не в состоянии само осуществлять свое право на защиту, для следователя не обязателен. Необходимо иметь в виду, что такое лицо зачастую принимает решение защищаться самостоятельно в силу необоснованной переоценки своих возможностей.

<*> См. Гуткин И.М. Участие защитника на предварительном следствии. - М., 1966. - С. 34 - 35.

Исследование этого вопроса показало, что на предварительном следствии обвиняемые, имеющие психические недостатки, иногда отказываются от защитника в результате недоразумений, а иногда и в результате склонения их к этому следователем. Поэтому суды особенно скрупулезно проверяют обоснованность решения следователя, согласившегося с отказом такого лица от защитника. При малейших сомнениях в обоснованности подобного решения дело возвращается для производства дополнительного расследования в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 345 УПК.

Непременным правилом должно стать положение о том, что письменное ходатайство о замене защитника, заявленное его подзащитным либо законным представителем или близкими родственниками этого лица, приобщается к уголовному делу, а заявленное устно ходатайство заносится в протокол с указанием мотивов такого решения.

Аналогичным образом должен быть процессуально оформлен отказ от защитника. Решение следователя по этому вопросу требует вынесения им мотивированного постановления.

Опубликованные результаты изучения дел о преступлениях, совершенных лицами с физическими или психическими недостатками, и особенно дел об общественно опасных деяниях невменяемых и лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступления, свидетельствуют о ненадлежащем отношении как следователей, так и защитников указанных лиц к обеспечению их права на защиту. Уровень расследования таких дел, как правило, низок, деятельность защитников носит сугубо формальный характер.

Вместе с тем Закон РФ "О внесении изменений и дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР" от 23 мая 1992 года, вводя дополнительные гарантии права на защиту, в том числе и для этих категорий лиц, создал предпосылки к его более полной реализации.

Так, ст. 51 УПК в редакции Закона РФ от 23 мая 1992 года предусматривает возможность для обвиняемого (подозреваемого) переговорить с защитником до первого допроса в этом качестве сразу после вступления защитника в дело. Особое значение это право имеет для рассматриваемых категорий лиц в силу их меньшей психологической защищенности в условиях стрессовой ситуации. Поэтому одной из задач защитника по таким делам (при согласовании с подзащитным линии защиты) является необходимость разъяснить ему, что неверно избранная позиция ухудшает его положение в деле. При этом следует иметь в виду, что по групповым делам соучастники, как правило, в расчете на особенности психики такого лица, стремятся переложить на него большую часть ответственности за совершенное. В связи с этим защитник обязан много внимания уделять уточнению конкретной роли его подзащитного в совершении преступления.

Таким образом, следователь должен быть заинтересован в предоставлении возможности приглашенному защитнику такого лица установить психологический контакт с подзащитным, побеседовав с ним наедине до проведения допроса в качестве подозреваемого, обвиняемого. Обеспечение такого свидания повлечет в определенной степени установление контакта между следователем и имеющим психический недостаток лицом, которое на протяжении расследования зачастую либо проявляет агрессивность, либо излишне подавлено, замкнуто.

Исходя из этого, важное значение для следователя, во многом предопределяющее дальнейший процесс расследования, приобретает соблюдение процедуры вступления защитника в дело. Ознакомив лицо в присутствии защитника с протоколом задержания либо с постановлением о применении в качестве меры пресечения заключения под стражу или с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, следователь затем знакомит его с постановлением об обязательном участии защитника, разъясняет ему доступным языком его права и права участвующего в деле защитника; при этом особо следует указать на возможность предоставления свидания наедине до начала допроса. Следует иметь в виду и возможность участия защитника в разъяснении прав данному лицу.

С этих же позиций не менее важное значение имеет и свидание защитника с лицом, совершившим общественно опасное деяние в состоянии невменяемости или заболевшим душевной болезнью после совершения преступления, если оно находится в психиатрической больнице. Представляется, что следователь дает защитнику разрешение на свидание с подзащитным, исходя из заключения лечащего врача - психиатра о возможности такого свидания.

Существенным моментом деятельности защитника по делам этих категорий является его ознакомление с теми материалами дела, которые предусмотрены в ч. 2 ст. 51 УПК, с момента его допуска к участию в деле. Это объясняется тем, что наличие у лица в той или иной степени психического расстройства в значительной мере затрудняет сохранение им объективности и критического подхода при изложении защитнику во время свидания наедине обстоятельств совершенного общественно опасного деяния. Поэтому следователю необходимо предоставить защитнику возможность ознакомиться с протоколом задержания или с постановлением о применении в отношении подозреваемого в качестве меры пресечения заключение под стражу либо с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого и иными документами. Своевременное обеспечение этого права позволит защитнику выработать линию защиты и принять участие в доказывании всех обстоятельств содеянного его подзащитным, что, в свою очередь, позволит следователю выявить наиболее полно все стороны предмета доказывания на более ранней стадии расследования.

В тех случаях, когда речь идет о вступлении защитника в дело с момента назначения следователем судебно-психиатрической экспертизы для решения вопроса о вменяемости лица в момент совершения преступления, то и тогда защитнику в соответствии с ч. 2 ст. 403 УПК должно быть предоставлено право на ознакомление с постановлением о назначении судебно-психиатрической экспертизы и иными документами, как это следует из ч. 2 ст. 51 УПК.

Если же на момент вступления защитника в дело вопрос о назначении судебно-психиатрической экспертизы следователем еще не решен, у защитника имеется право заявить ходатайство о ее проведении, представить документы, служащие основанием для ее назначения, и сформулировать вопросы эксперту. Отказ следователя в удовлетворении такого ходатайства должен быть изложен в мотивированном постановлении. Для предотвращения несвоевременного заявления защитником ходатайства (ч. 3 ст. 404 УПК) целесообразно обратить его внимание на аргументацию постановления об обязательном участии защитника.

Из содержания ч. 1 ст. 220.1 и ч. 3 ст. 220.2 УПК вытекает право защитника обжаловать в суд применение к подозреваемому (обвиняемому) в качестве меры пресечения заключение под стражу и участвовать при рассмотрении жалобы судьей. В качестве мотивировки защитник лица, обладающего физическим или психическим недостатком, может сослаться на невыполнение следователем при избрании меры пресечения, связанной с лишением свободы, требований ст. 91 УПК. В связи с этим, представляется необходимым одновременно с ознакомлением подозреваемого (обвиняемого) и его защитника с постановлением о применении заключения под стражу предъявить им, не дожидаясь подачи жалобы, материалы, подтверждающие законность и обоснованиями указанных лиц, предусмотрено ч. 2 ст. 52, ч. 3 ст. 46 и ч. 2 ст. 51 УПК. О совершении данной процедуры следует составить протокол.

Особую сложность представляет решение следователем вопроса о применении мер пресечения к лицу, признанному судебно-психиатрической экспертизой невменяемым или заболевшим душевной болезнью; этот вопрос прямо не урегулирован законом. В перечень вопросов, которые следователь ставит перед экспертами - психиатрами, необходимо включить и вопрос, нуждается ли лицо по своему болезненному состоянию в помещении в психиатрическое лечебное учреждение на период производства предварительного следствия. В случае положительного ответа следователь выносит мотивированное постановление (со ссылкой на заключение судебно-психиатрической экспертизы), которое санкционируется прокурором. С этим постановлением должен быть ознакомлен защитник лица, имеющий право обжаловать его вышестоящему прокурору.

В случае же отрицательного заключения судебно-психиатрической экспертизы по данному вопросу целесообразно получить от законных представителей или близких родственников лица письменное обязательство - обеспечивать его явку по вызову следователя. К выяснению целесообразности получения согласия от этих лиц на обеспечение присмотра за лицом, признанным невменяемым, следует привлечь его защитника, который, как правило, имеет с ними тесную связь, восполняя с их помощью недостающие данные о подзащитном. С этой целью беседу следователя с указанными лицами желательно провести с участием защитника невменяемого.

Закон (ч. 2 ст. 51 УПК) содержит указание на право защитника с момента допуска к участию в деле участвовать в допросе подозреваемого и обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием. Особенно важно обеспечение такого права по делам лиц, имеющих физические или психические недостатки, нуждающихся в создании наиболее благоприятных условий для компенсации их состояния. Для этого следователю необходимо своевременно уведомлять защитника, в случае его ходатайства об участии в следственных действиях, о времени и месте их проведения.

Правильно построенный допрос подозреваемого (обвиняемого), имеющего психические недостатки, с участием защитника поможет следователю достаточно эффективным путем достичь целей, на которые направлено это следственное действие, и, в первую очередь, на получение полной и правдивой информации об обстоятельствах совершенного преступления. Контакт следователя с защитником во время допроса способствует и установлению его контакта с лицом, обладающим психическими недостатками, снижению эмоциональной напряженности ситуации. Следователю необходимо иметь в виду, что лицо, к допросу которого он готовится, характеризуется склонностью к внушению, фантазированию, раздражительностью, ослаблением памяти и, как правило, низким интеллектом. Поэтому, когда допрашиваемый испытывает трудности в ответ на предложение следователя сообщить о преступлении в форме свободного рассказа, следователь может вопросами помочь ему воспроизвести воспринятое, избегая, однако, подсказок, внушения. Помощь защитника при этом может выразиться в повторении вопроса для его лучшего уяснения, изменении его формулировки, расчленении сложного вопроса на несколько более простых. Это во многом предотвратит возможность дачи ложных показаний, самооговора либо будет способствовать преодолению замкнутости, скованности лица, снятию его активной оборонительной позиции, послужит предотвращению конфликтной ситуации между допрашиваемым и следователем.

Следует также иметь в виду, что лица с психическими недостатками часто требуют дословной записи показаний, в которых содержатся нецензурные либо оскорбительные, унижающие достоинство потерпевшего выражения, жаргонные слова. В этой ситуации именно защитник может помочь в достижении компромиссного решения, предложив адекватную замену использованных выражений, разъяснив подозреваемому (обвиняемому), что это не приведет к нарушению его интересов.

Составляя протокол допроса, недопустимо неточно записывать показания, отражая лишь ту их часть, которая подтверждает версию обвинения, допускать двусмысленные выражения в расчете на то, что допрашиваемый, знакомясь с этим документом, не уловит их истинный смысл. Избегать этих грубых нарушений прав подозреваемого, обвиняемого помогает предоставленное защитнику право при ознакомлении с протоколом следственного действия, в производстве которого он участвовал, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей (ч. 3 ст. 51 УПК) <*>.

<*> См. Щерба С.П. Расследование и судебное разбирательство по делам лиц, страдающих физическими или психическими недостатками. М., 1975. - С. 87 - 99.

Еще большую специфику представляет допрос подозреваемых, обвиняемых с физическими недостатками - глухих, немых и глухонемых. Следователю необходимо пригласить для участия в допросе защитника и компетентного переводчика. Причем убедиться в компетентности переводчика следователь должен еще до начала следственного действия. Выяснив особенности общения глухого, немого, глухонемого подозреваемого (обвиняемого), следователь решает вопрос о том, какого переводчика следует пригласить. Закон (ч. 4 ст. 57 УПК) определяет его как лицо, "понимающее знаки немого или глухого". Из этого следует исходить, выясняя, какими знаками в общении пользуется лицо <*> и понимает ли эти знаки приглашенный переводчик. Для того, чтобы иметь представление о речевых возможностях подозреваемого (обвиняемого), следователь может допросить его близкого родственника или законного представителя, выяснив у него: врожденная или приобретенная глухота у данного лица; когда оно стало глухим, немым, глухонемым; обучалось ли в специальной школе, - и с учетом полученных сведений пригласить наиболее компетентного переводчика, понимающего жесто-мимическую или дактильную речь. С этой целью можно обратиться в подразделения МВД РФ, где имеются штатные переводчики глухонемых, в общество глухих, учебно-производственные комбинаты глухих, специальные училища и школы, на кафедры сурдопедагогики, в научно-исследовательские институты дефектологии. Следователю при подготовке к допросу глухого, немого, глухонемого подозреваемого (обвиняемого) целесообразно допросить приглашенного им переводчика, выяснив его образование, где он обучился мимике и жестам, стаж работы переводчиком, умение общаться с глухонемыми с помощью жесто-мимической и дактильной речи, способность вести обратный перевод, то есть переводить язык глухонемых на обычную разговорную речь, и наоборот.

<*> Так, хорошо обученные глухонемые понимают переводчика, "читая с губ", другие передают свои мысли с помощью жесто-мимических знаков, третьи владеют дактильной (ручной) азбукой, в которой присутствуют признаки как устной, так и письменной речи. Она подчинена всем правилам орфографии и в наибольшей степени обеспечивает точность перевода.

Проводя подготовительную работу к допросу глухонемого, следователь может выяснить, что данное лицо, не обучавшееся жесто-мимической речи, не может общаться с переводчиком, так как понимает жесты и мимику только определенных лиц, которые находятся с ним в постоянном контакте. (Ими могут быть родные, соседи, знакомые глухонемого, которые понимают его индивидуальные жесты и мимику и правильно их истолковывают - "толмачи"). В этом случае может возникнуть коллизия между обязанностью следователя принять все предусмотренные законом меры к установлению лица, виновного в совершении преступления (ст. 3 УПК), и его обязанностью принять решение об отводе переводчика, если таковой будет заявлен указанным в законе заинтересованным лицом на основании того, что переводчик является родственником обвиняемого (ст. ст. 66, 59 УПК). Кроме того, следователю необходимо иметь в виду, что приглашение указанных лиц в качестве переводчиков заключает в себе опасность заведомо выгодного для подозреваемого (обвиняемого) перевода. И идти на это следует лишь в том случае, когда участие такого лица в качестве переводчика - единственный способ получения показаний от необученного глухонемого подозреваемого (обвиняемого). Представляется, что решение, принимаемое следователем в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств дела, требует вынесения им мотивированного постановления об отказе в удовлетворении ходатайства об отводе переводчика и о допуске лица в качестве переводчика.

Союзником следователя в выборе компетентного переводчика может стать защитник подозреваемого (обвиняемого), имеющего указанный физический недостаток. Обусловленные им психофизические особенности личности могут помешать установлению психологического контакта не только между следователем и допрашиваемым, но и между последним и его защитником, если переводчик недостаточно хорошо понимает глухонемого либо неточно переводит ему вопросы защитника. Поэтому следователю необходимо обратить особое внимание на мотивы защитника, заявляющего отвод приглашенному следователем переводчику, или ходатайствующего о допуске к участию в деле переводчика, которого он сам рекомендует.

На наш взгляд, убедиться в компетентности участвующего в предварительном следствии переводчика защитник глухого, немого или глухонемого подозреваемого (обвиняемого) может, воспользовавшись правом иметь свидание с подзащитным наедине, которое предшествует его допросу следователем. Воспользовавшись услугами переводчика во время такого свидания, защитник может убедиться, доверяет ли его подзащитный переводчику, полностью ли его понимает, насколько свободно с ним общается. Это поможет преодолеть свойственную глухим, немым, глухонемым недоверчивость, подозрительность, раздражительность, боязливость. Выяснение защитником в ходе беседы через переводчика психологических особенностей подзащитного позволит ему в дальнейшем тактически верно построить свое участие в допросе подозреваемого, обвиняемого, настроить его на активное участие в исследовании обстоятельств дела. Это обстоятельство может быть использовано следователем в ходе допроса лица с указанным физическим недостатком. Обеспечение защитника переводчиком во время свидания с подзащитным оформляется постановлением следователя.

Необходимо также отметить, что создавая наиболее благоприятную атмосферу допроса глухого, немого, глухонемого подозреваемого (обвиняемого) с участием защитника и переводчика, для достижения целей этого следственного действия следователю необходимо ввести переводчика в курс дела, насколько это отвечает интересам следствия <*>, разъяснить, какие обстоятельства подлежат выяснению в ходе предстоящего допроса. Следует выяснить также через переводчика, какой речью (жесто-мимической или дактильной) допрашиваемое лицо лучше владеет и желает воспользоваться во время допроса. В протоколе допроса необходимо указать, с помощью каких знаков лицо давало показания <**>.

<*> В необходимых случаях следователь отбирает от переводчика подписку с предупреждением о недопустимости разглашения без его разрешения данных предварительного следствия (ст. 139 УПК).

<**> См. Щерба С.П. Указ. соч., с. 78 - 81.

Установление круга следственных действий, проводимых с участием защитника по делам в отношении невменяемых и лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступления, имеет особое значение для защиты их интересов. Методические рекомендации по этому вопросу вытекают из сравнительного анализа статей о применении принудительных мер медицинского характера и соответствующих статей, регламентирующих права подозреваемого, обвиняемого и их защитника.

Так, если следователь ко времени вступления в дело защитника по таким делам принял решение о невозможности производства следственных действий с участием лица в силу его психического состояния, он обязан ознакомить защитника с протоколом, составленным в порядке ч. 4 ст. 404 УПК. Найдя протокол необоснованным, защитник вправе обжаловать его прокурору и одновременно заявить ходатайство об участии лица в следственном действии.

Представляется, что независимо от решения следователя по поводу заявленного ходатайства, он должен обеспечить право защитника самому участвовать в тех следственных действиях, в которых приняло бы участие лицо, будучи вменяемым (осмотр, следственный эксперимент, обыск, выемка и др.). Если же лицо, совершившее общественно опасное деяние, по состоянию своего здоровья, удостоверенному врачом - психиатром либо заключением судебно-психиатрической экспертизы, может участвовать в следственных действиях, то право защитника на участие в них не должно быть нарушено следователем, который обязан известить его о времени и месте их проведения.